Estructuras legales en LATAM: algunas especificaciones.

Comencemos con un ejemplo: 

Una startup argentina del sector fintech tuvo una operación de M & A por US$2M. Esta startup había sido seleccionada por una aceleradora,  y recibiría un fondeo por US$15.000. La misma aceleradora,  exigió a los fundadores que incorporaran una sociedad C Corp en Estados Unidos para que fuera la sociedad matriz de su compañía subsidiaria en Argentina y de otra que apenas abría operaciones en México. Los fundadores crearon esta sociedad C Corp, recibieron la inversión y culminaron el programa.

Otra compañía de origen europeo se interesó en adquirir esta startup, pero al darse cuenta durante el proceso de Due Diligence que su sociedad matriz estaba constituida en Estados Unidos como una C Corp, decidió que prefería comprar directamente las dos sociedades subsidiarias de Argentina y México, trayendo como consecuencia que el pago por dichas acciones se hiciera en favor de su dueña (i.e., la sociedad matriz C Corp).

El hecho de que la compraventa de las acciones se diera entre la compañía europea y la C Corp implicaba que el pago de impuestos de renta y dividendos deberían ser afrontados por los socios de la C Corp (ángeles y founders).

El monto fue por más de US$600.000.

Lo anterior, dio lugar a qué reconocidos abogados usaran la experiencia de esta startup latinoamericana para convencer a Kaszek Ventures de usar una estructura alternativa a la hora de invertir en una startup mexicana que se enfrentaba al mismo destino fatal: incorporar una Cayman Exempted Company en Islas Caimán como matriz, que tuviera una sociedad LLC de Delaware en la mitad para apaciguar a los reguladores mexicanos y finalmente, la sociedad subsidiaria operativa en México.

Conclusión: esta historia, marcó un antes y después para las estructuras corporativas de startups latinoamericanas que levantan inversión extranjera. 

Si el inversionista es extranjero ¿Debo hacer una sociedad extranjera? 

La respuesta por lo general es sí, los VCs extranjeros no invierten en jurisdicciones locales que no conocen. Las jurisdicciones latinoamericanas no generan confianza a los inversionistas, esto se debe a la inseguridad político social y económica. 

Pasos a seguir cuando el inversionista exige formar una sociedad en el extranjero

Debes elegir la jurisdicción y el tipo de sociedad que vas a incorporar como matriz, por lo general las jurisdicciones más comunes y ya aceptadas por los VCs son Delaware y Wyoming. Ahora, supongamos que el inversionista es de EEUU, que es uno de los casos más comunes. 

Hay varias opciones;  

1. C CORP (Delaware) | Sociedad (Latina):
   • Ventajas:
     • Si tu startup tiene como objetivo el mercado americano o lo que busca es que la adquiera otra empresa estadounidense, esta es una opción viable, ya que te permitirá operar en el mercado estadounidense, además facilitará la adquisición de otra C Corp.
   • Desventajas:
     • Tendrás que estar dispuesto a correr el riesgo de una alta carga fiscal y doble tributación en el escenario de un exit, ya que la C Corp deberá pagar cerca del 21% en impuestos de renta y dividendos sobre las ganancias (sean operativas de su actividad o producto de la venta de acciones de la sociedad subsidiaria en el marco de un M&A), junto con los demás impuestos que te corresponden como persona natural según tu país de residencia fiscal.
     • Este tipo de sociedad no es flexible, es decir, no puede convertirse después en una LLC.
2. LLC (Delaware) | Sociedad (Latina)
   • Ventajas:
     • Es una buena opción si quieres esta estructura únicamente para que sea un holding que reciba el capital de inversionistas y luego lo “baje” a tu sociedad latinoamericana. 
     • Es flexible. En el caso de que una empresa estadounidense quiera comprar tu startup y exige que seas una C Corp, puedes convertir la LLC en una C Corp.
     • La LLC es una compañía que funciona como pass through en materia impositiva. Lo que la hace más eficiente pensando en un futuro exit, se puede presentar el caso de que el comprador en el M&A prefiere comprar las sociedades latinoamericanas y en ese caso, el dinero producto de la compra no tributa en la LLC y solo debes tributar por ello como socio persona natural o en su defecto, que tribute la sociedad matriz que tengas encima de ella, que de ser una sociedad de Caimán puede estar exenta de ese pago, generando el mismo efecto.
   • Desventajas:
     • Al ser una compañía que funciona como pass through, son los socios en lugar de la sociedad los que tributan directamente por los ingresos generados, por lo que no es la preferida por algunos inversionistas, ya que si la startup está en pérdida esto se refleja en sus estados contables.
     • No es tan eficiente si vas a operar en USA, por su carga fiscal y operativa.
3. Exempted Company (Cayman) | LLC (Delaware) | Sociedad (Latina)
   • Ventajas:
     • Es recomendable si el inversor no se siente cómodo con una LLC, pero tu no vas a operar en Estados Unidos y sabes que una C Corp puede representar una contingencia tributaria. 
     • También, si te encuentras en una ronda Seed cuantiosa o Serie A+ que te den la posibilidad de tener un buen runway que no implique afectar presupuestos de producto y marketing, ya que te permite llevar a cabo su montaje antes de que se vuelva más cuantioso hacerlo en el futuro, donde tendrás que replicar más contratos de SAFE, vesting, Employee Stock Ownership Plans (ESOP), además de trasladar tu cap table de la sociedad donde recibiste la inversión y replicarlo en la holding, entre otros, que aumentan los honorarios de tus asesores legales en dicha jurisdicción.
4. Exempted Company (Cayman) | Sociedad (Latina)
   • Desventajas:
     • En algunos países de Latam la legislación lo considera un paraíso fiscal. 
     • Podría existir un riesgo reputacional de cara a proveedores o posibles auditorías por parte de particulares.

¿Es buena idea mantener sociedades operativas o subsidiarias en Latinoamérica? ¿Puedo directamente operar desde una LLC? 

La respuesta es sí, en caso de que tu grupo objetivo y mercado se encuentre en países de LATAM, tengas vínculos contractuales con proveedores, empleados y aliados en Latinoamérica. Es necesario tener mecanismos para trasladar la inversión desde tu compañía en la jurisdicción extranjera a las sociedades desde donde operas en el día a día. 

No obstante, muchos negocios con un modelo de negocio netamente de base tecnológica, como SaaS o Web3 prefieren mantener sus operaciones desde una sociedad extranjera teniendo usuarios en países de LATAM, para lo cual se debe contar con una buena asesoría tributaria, cambiaria y laboral, entre otras, que permitan que los pagos por el uso de la tecnología hecho por los usuarios se manejen de forma correcta, así como las vinculaciones de colaboradores respeten la ley.

Antes de tomar cualquier decisión asesórate por un experto en la materia. En Phylo legal cuentan con un equipo de expertos que pueden ayudarte en el proceso de incorporación, elegir la estructura societaria que más te convenga y blindar legalmente tu emprendimiento.
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